A-G: Btw op bouwkosten multifunctionele gebouwen niet aftrekbaar

Op 24 maart 2017 is een conclusie van advocaat-generaal Ettema (hierna: a-g) gepubliceerd inzake de btw-gevolgen van de levering van twee multifunctionele gebouwen door de gemeente Woerden (hierna: de gemeente). Zij komt tot de conclusie dat de gemeente deze gebouwen niet als btw-ondernemer heeft geleverd. De gemeente kan de inkoop-btw op de bouwkosten van de gebouwen volgens de a-g niet in aftrek brengen.

Hof van Justitie
De conclusie is genomen naar aanleiding van een arrest van het Hof van Justitie. Uit het Europese arrest volgt dat de gemeente de btw op de bouwkosten volledig in aftrek kan brengen. Dat de stichting aan wie de gemeente de gebouwen heeft geleverd een deel ervan om niet in gebruik geeft aan onderwijsinstellingen doet hier niet aan af.

A-G
De A-G heeft conclusie genomen omdat zij zich afvraagt of in de onderhavige situatie de strekking uit het arrest Gemeente Borsele van toepassing is. Uit dit arrest volgt dat de Gemeente Borsele geen btw-ondernemer is voor leerlingenvervoer, onder andere omdat zij niet deelneemt aan een markt voor personenvervoer (hierna: het-deelnemen-aan-een-markt-criterium).

De A-G komt tot de slotsom dat de gebouwen niet als btw-ondernemer zijn geleverd. Van doorslaggevend belang acht zij daarbij dat de gemeente met betrekking tot de leveringen van de gebouwen niet deelneemt aan een markt. De gemeente heeft daardoor geen recht op aftrek van de btw op de bouwkosten van de gebouwen.

Belang voor de praktijk
Deze conclusie is zeer belangrijk voor gemeenten. Met name rijst de vraag of het-deelnemen-aan-een-markt-criterium breder kan worden toegepast dan in situaties zoals aan de orde in het arrest Gemeente Borsele. Wij zijn benieuwd of de Hoge Raad het-deelnemen-aan-een-markt-criterium gaat toepassen in de onderhavige zaak of dat hij bijvoorbeeld één of meer prejudiciële nadere vragen gaat stellen aan het Hof van Justitie. Wij volgen deze zaak in ieder geval op de voet en zullen u nader informeren zodra de Hoge Raad arrest heeft gewezen in deze zaak. Mocht u in de tussentijd vragen hebben over de mogelijke impact van de strekking van het arrest Gemeente Borsele, neemt u dan gerust contact met ons op.

Publicatiedatum: 01 mei 2017