Exploitant kansspelautomaten heeft recht op btw-teruggaaf van € 24,9 miljoen

Op 3 maart 2017 is een uitspraak gepubliceerd waarin Gerechtshof Arnhem-Leeuwarden (hierna: gerechtshof), na verwijzing door de Hoge Raad, heeft geoordeeld dat btw-heffing over kansspelautomatenspelen en toepassing van de btw-vrijstelling op andere kansspelen in strijd is met het neutraliteitsbeginsel. De exploitant heeft recht op een teruggaaf van btw van € 24,9 miljoen en een vergoeding van rente.

Belang voor de praktijk
Kansspelen zijn vrijgesteld van btw. Omdat de door de fiscale eenheid met behulp van kansspelautomaten aangeboden spelen tot 1 juli 2008 op grond van de Wet op de kansspelbelasting niet werden aangemerkt als kansspelen, was de btw-vrijstelling niet van toepassing op de door de fiscale eenheid uit de kansspelautomaten ontvangen opbrengsten. Sinds 1 juli 2008 zijn ook kansspelautomaten kansspelen in de zin van de Wet op de kansspelbelasting. De opbrengst uit die automaten is daarmee sindsdien vrijgesteld van btw zodat geen strijd met het neutraliteitsbeginsel meer kan optreden.

Feiten
In de periode 1 mei 2005 tot en met 30 juni 2008 exploiteerde de tot een fiscale eenheid behorende vennootschap Y B.V. kansspelautomaten in eigen casino’s, gokhallen en horecagelegenheden. Hierbij gaat het enerzijds om kansspelautomaten die zijn bestemd voor het beoefenen van een kansspel door één speler (onder meer blackjack en poker) en anderzijds om kansspelautomaten waarop door verschillende spelers tegelijkertijd aan een kansspel kan worden deelgenomen (zoals roulette). 
In geschil is of de omzet verkregen met deze automaten is vrijgesteld van btw. 

Oordeel gerechtshof
Het gerechtshof stelt voorop dat het enkele in concurrentie treden niet voldoende is om de betrokken diensten als gelijksoortig aan te merken. Het criterium is dat de diensten vanuit het gezichtspunt van de gemiddelde consument (zijnde de consument die een gezellige avond wil beleven en die bereid is om een bepaald bedrag te vergokken), als verwisselbaar moeten worden beschouwd. Beslissend daarbij is of het voor de gemiddelde consument verschil maakt of hij een kansspel speelt op een kansspelautomaat of op andere wijze. 
Naar het oordeel van het gerechtshof is er sprake van verwisselbaarheid tussen beide categorieën kansspelen (het gerechtshof noemt als voorbeeld roulette en kaartspelen). Er is derhalve sprake van schending van het neutraliteitsbeginsel. De fiscale eenheid heeft recht op een teruggaaf van btw van € 24,9 miljoen en een vergoeding van rente.

Publicatiedatum: 23 maart 2017