Verhuur restaurant is geen overdracht onderneming; verhuur pand met vaste activa en inboedel verhuur van onroerende zaak

Op 19 december 2018 heeft het Hof van Justitie een arrest gewezen inzake de overdracht van een onderneming (overgang van een algemeenheid van goederen).

Feiten
In mei 2007 heeft een Roemeense vennootschap werkzaamheden laten verrichten aan een gebouw waarin een restaurant werd geëxploiteerd. De Roemeense vennootschap werd bestuurd door het echtpaar Mailat. De vennootschap heeft de inkoop-btw van de werkzaamheden in aftrek gebracht.

In december 2007 heeft de Roemeense vennootschap het pand met de vaste activa en de inboedel, die voor de exploitatie van het restaurant werden gebruikt, btw-vrijgesteld verhuurd aan een andere vennootschap. De in aftrek gebrachte btw van de werkzaamheden is niet terugbetaald aan de Roemeense belastingdienst, terwijl dit wettelijk wel was verplicht op basis van de Roemeense btw-regels.
Naar aanleiding hiervan is het echtpaar Mailat strafrechtelijk vervolgd wegens belastingontduiking. In het kader van deze procedure betoogt het echtpaar dat de verhuur van het pand met de vaste activa en de inboedel voor de btw is aan te merken als de overdracht van een onderneming. Daardoor moet de btw-vrijgestelde verhuur worden genegeerd en hoeft de in aftrek gebrachte btw van de werkzaamheden niet te worden terugbetaald.

Hof van Justitie
Uit het arrest volgt in de eerste plaats dat de verhuur van het pand met de vaste activa en de inboedel voor de btw geen overdracht van een onderneming is. Wel geeft het Hof van Justitie aan de Roemeense rechter mee om met betrekking tot de verkochte roerende zaken te beoordelen of deze op zichzelf de overdracht van een onderneming vormen.

In de tweede plaats volgt uit het arrest dat de verhuur van het pand met de vaste activa en de inboedel voor de btw één dienst is, waarbij de verhuur van het pand de hoofddienst is. Dit betekent dat voor de btw-gevolgen de verhuur van het pand doorslaggevend is. De verhuur van het pand met de vaste activa en de inboedel is daarmee vrijgesteld van btw.

Belang voor de praktijk
In Nederland zou deze situatie zich niet mogen voordoen. De exploitatie van een restaurant is namelijk belast met btw, zodat kan worden geopteerd voor btw-belaste verhuur. Door de btw-belaste verhuur zou de inkoop-btw op de werkzaamheden aan het gebouw aftrekbaar blijven en dus niet hoeven te worden terugbetaald op basis van de herzieningsregels.

In het algemeen merken wij op dat per situatie moet worden beoordeeld of sprake is van de overgang van een algemeenheid van goederen. Daarbij is het tevens van belang om vast te stellen of u of uw klant degene is die goederen en/of diensten overdraagt of de verkrijger ervan bent c.q. is. Al naar gelang uw positie of die van uw klant kunt u er in twijfelgevallen belang bij hebben dat wel of juist geen btw in rekening wordt gebracht. Tevens kan het voor de verkrijger van een algemeenheid van goederen van belang zijn om btw-risico’s met de overdrager uit te sluiten. Mocht u meer hierover willen weten, neemt u dan gerust contact met ons op via 0487-51 02 89 of via info@zekerfiscaal.nl.

Publicatiedatum: 21 januari 2019