Certificering van aandelen leidt niet tot verbreking fiscale eenheid

Op 6 september 2013 is een conclusie van een advocaat-generaal (hierna: A-G) van de Hoge Raad gepubliceerd. Het gaat onder meer om de vraag of de certificering van aandelen in een vennootschap ertoe leidt, dat niet langer een fiscale eenheid voor de btw kan bestaan.

Feiten

De aandelen in BV 2 zijn alle in handen van BV 1, die tevens de directie over BV 2 voert. De aandelen in BV 1 zijn gecertificeerd en berusten bij een administratiekantoor (stichting 1). De enige bestuurder van stichting 1 en houder van de certificaten van aandelen in BV 1 is X. Op 6 augustus 2007 worden de aandelen in BV 2 door BV 1 overgedragen aan een ander administratiekantoor (BV 3), in ruil voor certificaten. Het bestuur van BV 3 wordt gevormd door X. BV 1 en BV 2 zijn met ingang van 1 juli 2007 aangemerkt als fiscale eenheid in de zin van de btw. De vennootschappen bestrijden onder meer dat zij op 1 juli 2007 een fiscale eenheid vormen, dan wel in ieder geval vanaf 6 augustus 2007.

Verder is in geschil of de entreegelden die de fiscale eenheid vraagt voor de toegang tot haar saunaclub en gebruikmaking van de daar aanwezige faciliteiten (saunaclub met erotisch entertainment), de vergoeding vormen voor één – samengestelde – prestatie. Dit is van belang voor de vaststelling van het btw-tarief (6% of 19%).

A-G

De A-G is van mening dat BV 1 en BV 2 op 1 juli 2007 een fiscale eenheid vormen, aangezien BV 1 op die datum alle aandelen in BV 2 houdt. Verder is de A-G van mening dat na de certificering van de aandelen in BV 2 per 6 augustus 2007 nog steeds sprake is van een fiscale eenheid tussen BV 1 en
BV 2.

Verder is de A-G het eens met het oordeel van Hof ’s-Hertogenbosch, dat de prestaties van de fiscale eenheid zijn belast tegen het btw-tarief van 19% (sinds 1 oktober 2012 21%).

Slot

Met name de conclusie van de A-G met betrekking tot certificering van aandelen en de invloed hiervan op de fiscale eenheid in de btw is opzienbarend. Wel is het jammer dat de A-G geen aandacht heeft besteed aan de invloed van recente Europese jurisprudentie, op basis waarvan niet-ondernemers deel kunnen uitmaken van een fiscale eenheid. Indien u aandelen heeft gecertificeerd om een fiscale eenheid voor de btw te voorkomen, is het verstandig om na te gaan of ook u of uw onderneming het risico (aansprakelijkheid) loopt om in een fiscale eenheid te worden betrokken. Overigens is de conclusie van de A-G een advies aan de Hoge Raad dat niet hoeft te worden opgevolgd. Het is dan ook afwachten of de Hoge Raad de mening van de A-G deelt.

Publicatiedatum: 09 september 2013