Conclusie: Btw op kosten voorgenomen aandelenverkoop niet aftrekbaar

Op 6 september 2018 is een Europese conclusie gepubliceerd in de zaak C&D Foods Acquisition met betrekking tot de voorgenomen verkoop van aandelen en aftrek van btw op de daaraan verbonden kosten.

Feiten
De Deense vennootschap C&D Foods maakt deel uit van de internationale groep Arovit. C&D Foods houdt 100% van de aandelen in Arovit Holding, die op haar beurt alle aandelen in Arovit Petfood in handen heeft. Arovit Petfood houdt de aandelen van 13 in verschillende Europese landen gevestigde vennootschappen. Vanaf 2007 verricht C&D Foods tegen vergoeding managementdiensten aan Arovit Petfood. Met betrekking tot de andere vennootschappen van de groep, waaronder Arovit Holding, bezat C&D Foods alleen de aandelen in die vennootschappen.

Kaupthing Bank verwerft de groep Arovit in 2009 en geeft onder andere het advocatenkantoor Holst Advokater opdracht te onderzoeken in hoeverre een herstructurering van de groep Arovit mogelijk is. In het kader van dat onderzoek wordt door Holst Advokater ten behoeve van C&D Foods ook ten minste één ontwerpovereenkomst opgesteld voor de verkoop van de aandelen van C&D Foods in Arovit Holding en Arovit Petfood aan een niet bij naam genoemde koper. Voor die consultancywerkzaamheden factureert Holst Advokater aan C&D Foods een vergoeding met btw. Van het voornemen om de aandelen te verkopen wordt in de herfst van 2009 afgezien, omdat geen koper kan worden gevonden.
C&D Foods verzoekt om aftrek van onder andere de aan Holst Advokater betaalde btw, hetgeen wordt geweigerd door de Deense belastingdienst. De zaak wordt vervolgens voorgelegd aan de Deense rechter die vragen stelt aan het Hof van Justitie.

Advocaat-generaal
De advocaat-generaal (hierna: a-g) is van mening dat de voorgenomen aandelenverkoop om de btw-belaste activiteit te beëindigen een economische activiteit is, die daarmee binnen de werkingssfeer van de btw valt. Verder is de a-g van mening dat de Deense rechter moet vaststellen of de consultancywerkzaamheden rechtstreeks en onmiddellijk verband houden met de vrijgestelde verkoop van de aandelen in Arovit Petfood. In dat geval heeft C&D Foods namelijk geen recht op aftrek van btw. De a-g geeft de Deense rechter mee dat een dergelijk verband lijkt te bestaan tussen de consultancydiensten en de voorgenomen verkoop van de aandelen. Het door Holst Advokater verstrekte advies had namelijk juist betrekking op een ontwerpovereenkomst voor de aandelenverkoop.

Mocht een rechtstreeks en onmiddellijk verband tussen de consultancydiensten en de voorgenomen verkoop van de aandelen toch ontbreken, dan behoren de kosten tot de algemene kosten en moet voor de mate van aftrek worden gekeken naar alle activiteiten van C&D Foods. De a-g vraagt zich af of dan niet een deel van de consultancydiensten aan de verkoop van de aandelen in Arovit Holding moet worden toegerekend, zodat de inkoop-btw in zoverre niet aftrekbaar is. C&D Foods houdt namelijk uitsluitend aandelen in Arovit Holding en handelt in zoverre niet als btw-ondernemer.

Belang voor de praktijk
Voor de Nederlandse btw-praktijk is het van belang in hoeverre het Hof van Justitie de conclusie van de a-g zal volgen. In de praktijk komt namelijk veelvuldig de vraag op in hoeverre btw op kosten in verband met de verkoop van aandelen aftrekbaar is. Op dit moment moet bij de beoordeling daarvan naast de Europese en nationale jurisprudentie ook rekening worden gehouden met de holdingresolutie en een besluit van de staatssecretaris van Financiën uit 2004.

Publicatiedatum: 11 september 2018