Geen herziening van eerder in aftrek gebrachte btw door leegstand

Op 28 februari 2018 heeft het Hof van Justitie (hierna: HvJ) een arrest gewezen waaruit volgt, dat de eerder in aftrek gebrachte btw ten aanzien van onroerende zaken waarvoor is gekozen voor btw-heffing, niet wordt herzien bij leegstand.

Feiten
Imofloresmira – Investimentos Imobiliários SA (hierna: Imofloresmira) exploiteert onroerend goed. Naar aanleiding van belastingcontroles in 2015 en 2016, heeft de Portugese belastingdienst vastgesteld dat bepaalde delen van twee gebouwen waarvan Imofloresmira eigenaar is en waarvoor zij had gekozen voor btw-heffing, langer dan twee jaar leegstaat. Op basis daarvan heeft de Portugese belastingdienst zich op het standpunt gesteld dat Imofloresmira voor de ongebruikte delen van de gebouwen waarvan zij eigenaar is, de eerder in aftrek gebrachte btw had moeten herzien, ook al heeft Imofloresmira voortdurend reclame gemaakt om de beschikbare ruimte binnen de gebouwen btw-belast te kunnen verhuren.

Oordeel HvJ
Naar het oordeel van het HvJ is de Portugese nationale regeling volgens welke de oorspronkelijk in aftrek gebrachte btw moet worden herzien wanneer onroerende zaken waarvoor is gekozen voor btw-heffing meer dan twee jaar leeg staan, in strijd met de Btw-richtlijn. De Portugese uitlegging dat de onroerende zaken dan niet langer door de btw-ondernemer worden gebruikt voor zijn eigen belaste prestaties, ook al is aangetoond dat de btw-ondernemer gedurende die periode heeft geprobeerd het te verhuren, is onjuist. Volgens het HvJ behoudt een btw-ondernemer het recht op aftrek, ook al heeft de btw-ondernemer, wegens omstandigheden buiten zijn wil, de goederen die oorspronkelijk tot aftrek hebben geleid niet kunnen gebruiken voor belaste handelingen.

Belang voor de praktijk
Uit het onderhavige arrest volgt dat het leegstaan van voorheen btw-belast verhuurde onroerende zaken, geen consequentie heeft voor de eerder in aftrek gebrachte btw. Dit lijkt in lijn met het Leegstand-arrest van de Hoge Raad uit 2014. In het aftrekbesluit is de staatssecretaris van Financiën van mening dat bij het vaststellen van de aftrek bij leegstand van een onroerende zaak na eerste ingebruikname, de leegstand wordt genegeerd. Dit standpunt lijkt, mede gelet op het onderhavige arrest, achterhaald.

Publicatiedatum: 16 maart 2018